В юридической среде выделяется четыре вида международных посреднических операций:
- операции по перепродаже;
- договор комиссии и консигнации;
- агентский договор;
- брокерские посреднические сервисы.
Разница между этими операциями заключается в моменте перехода права собственности на товар, объеме прав и полномочий посредника, уровне его подотчетности и подконтрольности, а также в порядке начисления и выплаты вознаграждения посреднику.
Давайте разберем каждый вид международной операции по отдельности.
Операции по перепродаже.
Они отличаются от других посреднических операций, прежде всего тем, что право собственности на товар переходит сразу от украинского собственника к новому зарубежному собственнику (покупателю), и по своей сути является экспортом.
Самым распространенным договором по сделкам перепродажи является дистрибьюторский договор, который может быть простым, исключительным и исключительным с ограничениями.
При простом дистрибьюторском договоре товар вправе продавать на оговоренной в договоре территории как дистрибьютор (представитель), так и сам его клиент экспортер самостоятельно.
При исключительном дистрибьюторском договоре экспортер (собственник товара) обязуется продавать свои товары только через конкретного посредника (дистрибьютора). То есть это такое исключительное право, в случае нарушения которого экспортер будет нести ответственность, установленную договором.
Ну и при дистрибьюторском договоре с исключительным правом с ограничением экспортер (продавец) в четко установленных случаях в договоре сохраняет за собой право продажи товара лично, не через дистрибьютора.
Зарабатывает посредник — дистрибьютор в этом правоотношении, как правило, на разнице между ценой поставщика/продавца (экспортера) и стоимостью, за которую товар фактически был продан. Цену продажи, конечно, дистрибьютор определяет самостоятельно, поэтому это почти всегда довольно маржинальный бизнес.
Очень редко, но встречаются и такие дистрибьюторские договоры, в которых стоимость перепродажи товара зарегулирована со стороны поставщика/продавца. Но это скорее исключение.
Договор комиссии и консигнации.
Наравне с дистрибьюторским договором, довольно распространенным договором в международных правоотношениях есть договор комиссии. Он уже не предусматривает переход права собственности от собственника товара к посреднику, а только предоставляет право посреднику (комиссионеру) действовать от имени собственника товара (комитента), заключать соглашения по реализации товара, получать средства и оставлять себе комиссию за услугу комиссии. Настоящий договор может быть как для экспорта, так и для импорта.
Отношения по такому договору строятся следующим образом:
Комиссионер (посредник) заключает сделку с покупателем на продажу товара комитента (собственника товара). Оплата товара осуществляется комиссионеру, которую он переводит комитенту, за исключением своего вознаграждения.
Эти договоры достаточно удобны для тех, кто только выходит на внешний рынок и не хочет брать на себя дополнительные риски.
Обращаю внимание, что согласно договору комиссии, комиссионер может быть ограничен в определенных правах. Например: осуществлять поиск покупателей только в пределах конкретной территории, в течение определенного срока, за конкретную минимальную или максимальную цену и т.д. Это позволяет комиссионеру фактически и реально контролировать своего комитента.
Вознаграждение комитента всегда устанавливается в процентах от стоимости товара, за которую комитенту удалось его продать. И выше 10% лично я не встречал.
Еще одной особенностью договора комиссия является то, что он почти всегда не предусматривает ответственность комитента, поскольку очень трудно нарушить его условия, не имея в фактическом владении товар. Однако если мы говорим о договорах, где все же определенные права комитента ограничены, то там могут быть предусмотрены определенные штрафные санкции и/или право комиссионера на одностороннее расторжение договора.
Договор консигнации – это договор по которому владелец товара (консигнант, комитент) передает комиссионеру (консигнатору) товар для реализации из состава комиссионера. При этом поступивший на склад комиссионера товар остается собственностью консигнанта (комитента) до момента его реализации. Как правило, если товар не реализуется длительно (например, больше года), то он возвращается обратно консигнанту за его счет. Такой договор используется при слабом освоении рынка или когда продвигаются на рынок новые товары. Затем, нередко стороны переходят в дистрибьюцию. В современных рыночных отношениях есть и некие категории продуктов, которые обычно продаются только на условиях консигнации. К примеру: легковые автомобили, продовольственные товары, медикаменты, а также произведения искусства.
Специфическими условиями договора консигнации являются способ и сроки уплаты вознаграждения посреднику, сроки, в которые цены могут пересматриваться, порядок реалихации или возврата непроданного товара и т.д.
Вознаграждение консигнатору, как и у комитента, устанавливается в процентной форме от продаж, или же в виде разницы от себестоимости и цены реализации (как в дистрибьюции). В крайне редко мне встречались договоры с фиксированной ставкой, но было и такое.
Агентский договор.
Это договор, по которому одна сторона (агент) берет на себя обязательства по поручению и за вознаграждение другой стороны (принципала), на совершение разнообразных юридических действий. Условия договора диктуют то, каким образом эти действия могут совершаться – от имени принципала или от своего. Но всегда оплачивает данные действия принципал.
Иными словами, это правоотношения, в которых посредник – является фактически представителем, действующим в интересах и за счет своего клиента (собственника товара).
Чаще всего такие правоотношения применяются в целях продвижения товаров и услуг на соответствующем рынке. Агент, как и дистрибьютор, в зависимости от объема своих полномочий может быть простым, исключительным и исключительным с ограничением.
Вознаграждение агента, как правило, устанавливается в процентной форме от стоимости товара/услуг, однако бывает и в фиксированной ставке.
Брокерский договор.
Многие слышим это словосочетание, однако давайте вникнем в сущность значения.
По брокерскому договору брокер действует от имени и за счет клиента, однако, при этом, в отличие от агента, действует на основе отдельных разовых поручений, в рамках предоставленных ему полномочий. В большинстве случаев он ограничен определенными требованиями к товару (количество, цена, сроки продаж и т.п.).
Брокер обязательно отчитывается о проделанной работе и проведенных операциях, перед клиентом, либо на основании первого же требования последнего, либо в определенные промежутки времени, установленные договором.
Брокер обычно участвует на биржах, аукционах, страховых и фрахтовых рынках. Такой посредник сводит контрагентов и способствует заключению сделки. Также его можно уполномочивать на контроль за исполнением заключенных соглашений, а также предъявление претензий.
На внутреннем рынке используются все вышеперечисленные сделки, но направлены они, конечно, на правоотношения между субъектами в разных городах и областях Украины.
Обращаю внимание, что несмотря на то, внешне ли экономический контракт у вас заключен, или внутренний договор, главное, чтобы он отвечал вашим требованиям, отвечал интересам сторон и был сбалансирован. Всегда обращайте внимание на следующие составляющие:
- Предмет договора. Он должен быть четко описан и конкретизировать товары или услуги, ставшие предметом договора.
- Сроки исполнения договора. Они должны быть ограничены конкретными датами, сроками или событиями (например, обращение, требования или заказы).
- Ответственность за невыполнение договора. Копейка цена того контракта, который можно нарушать без последствий.
Порядок фиксирования этапов выполнения контракта. То есть исполнение договора должно быть подтверждено актами, накладными, письмами и т.п. Если этого не будет, то в дальнейшем могут возникать постоянные манипуляции со стороны решившейся схитрить стороны.
Все это сложнее, чем выглядит на первый взгляд, поскольку, чтобы договор был действительно работающим, он должен заключаться всегда в разрезе судебного процесса, а значит, практикующим адвокатом, имеющим опыт в исковых процессах связанных с исполнением договоров.
Читати українською